【牛文推荐】细数行业乱象，深扒专利界的“莆田系”
前言
前几天一位代理人在专利代理协会群里晒出了他收到的一封邮件，发件人是以一家“代理机构”的名义，收件人是企业的专利负责人，信件的大致内容是，提醒企业其拥有的一件专利进入了实审，这件专利经他们的工程师分析了之后认为，前面的机构撰写和代理的思路有问题，如果让他们答复，可以通过他们的思路和技巧获得授权。
这封邮件一出，群里的各位代理人是炸开了锅，嗤之以鼻者有之，出离愤怒者有之，摇头无奈者有之，不平投诉者有之，大家更是纷纷晒出了自己收到的各种“黑代理”的类似信件和宣传，更有人举出了自己客户上当受骗的真实例子。我也亲身经历了多起这种不专业机构给客户造成的损失案例，当时也加入这种群情激奋之中，一吐苦水与嗔怒。但是谈到如何制止这种乱象的时候，好像大家也没有太多的办法，晒出邮件的这位代理人，也是浙江一位资深的专利律师和代理人，他直接说出一句“专利界的莆田系”一句话就把它灭了。但是，真的这么一句话就能把他们灭了吗。甚至，真的要灭了他们吗？
愤怒之后，应该是归于无奈吗？
让我们冷静下来做一点思考先。
专利代理就是一个帮助发明人“雕琢美玉”的行业，首先说执业能力，要成为专利代理人需要经过严格的考试，需要分别学习专利法律知识、流程知识、相关法律知识和专利代理实务知识（也就是撰写等实务知识），参考的人员需要有本科以上学历，两年的专利或技术相关工作经历，专利代理人考试从92年开始已经考过20多年，从通过率来看，常年维持在10%左右，最近几年由于国家知识产权战略的需要和考试越来越热门，考生的复习水平也有所提高，通过率有所提升。而笔者几年前和朋友在私下里测算，考生的平均复习时间在600个小时左右，一旦通过考试，拿到资格证书后，需要经过专利局为期一周的封闭上岗培训，拿到培训证书，然后才能全职挂靠在专利代理机构，经过一年以上的实习期，才能拿到专利代理资格证书，执业后，和律师一样需要每年培训达到一定的课时并每年进行年检。可以说，有着相当高的门槛。
那么，专利代理人凭什么能够“雕琢”你的美玉呢，答案就是专业知识和能力，单单通过了资格考试还不够，还需要经验和能力的积累。专利撰写是一个技术和法律相结合的工作，正如霍姆斯所言，法律的生命不在逻辑，而在于经验，想要写就一个好的申请文件，乃至为产品和企业经营涉及专利布局，不但需要足够的知识储备，更需要丰富的经验，业内有个共识，没有经过诉讼和无效，很难深刻的理解专利撰写的本质。我这里更要强调的是，这里的知识经验不只是技术和法律上的，还应该对企业市场环境、所处行业特点，自身竞争能力状况等综合全面考虑。这种积累，是没个十年八年的刻苦努力能以达成的，我所有一位笔者敬仰的资深专利律师有句话“五年半个人，十年一个人”说的就是这个道理。
由此看来，专利行业的准入门槛还是比较高的，也有比较全面的监管机制和法规来约束。但是，中国就是有这么多“聪明人”，他们避过了国知局、中华全国专利代理人协会、各地的知识产权局的监管。他们无视执业资格和能力的限制，公然当起了各路名头很大的“知识产权专家”。然而需要注意的是，有一些有资质的机构，也同样做着用类似手法损坏行业和委托人利益的事情，其对行业的损坏，对专利代理人整体执业信誉的破坏性更强，这也是我为什么在题目中会扯到大名鼎鼎的“莆田系”。
究竟这些机构和“莆田系”有什么类似之处，请听我一一道来。
通过买断诸如“专利申请”、“杭州专利”、“专利诉讼”等等关键词，在搜索引擎中排名前列，在链接的下方往往有“推广”字样，推广链接上显示的文字非常夸张，往往会让人误认为是专利局等官方机构，或者和官方机构扯上关系。
当然，正规机构也会购买关键字，但是宣传往往没有那么夸张和大胆，更不会刻意宣传与官方的关系。悲催的是，我在百度中输入“专利代理人协会”，出现的前两家都是推广的，和任何专利代理人协会都扯不上任何关系。
一打开网站，就有在线咨询的对话框，往往是漂浮的、个头很大，如同牛皮癣一样，关都关不掉，正规机构的代理人，一般工作都很繁忙，基本没时间在线咨询，另外，专利往往涉密，在网站上咨询和回答，是否也太草率，这些机构的咨询也是大包大揽，在咨询中大谈企业实力，或强调价格优势，不谈专业知识。
正规机构也有部分设立了对话框的，但是一般对话框比较小，没那么显眼，第二回答咨询也有分寸、谨慎的多。
具体到专利界，使用的噱头词汇就是“官方申请中心”、“国家批准”、“最具权威”等，光看这个名头，就把业外人士忽悠住了，还以为是国家推荐的专业机构，既有规模又有实力。这种宣传对于盛行关系学的中国，还是有很多人受用的。
这点与“莆田系”医院稍有不同，专利界这些机构，“专家”都是背景显赫，但是往往既不是代理人也不是律师，都是动辄号称几百几千专业人员，但是我不禁要问，全国的专利代理人也就一万多，浙江省这种比较发达的省份，也就几百人，你们哪能有这么大的专业队伍？本人所在的所，拥有律师和专利代理人双资格证的人士在十位左右，已经是浙江省之最了，浙江省规模最大的专利事务所，代理人也不超过40位，业内著名的大所，港专、柳沈、贸处会，也就200位代理人左右，这三家都是业内翘楚，他们的历史大家可以去查。我实在很难想象几百专业人员的景象。可见，要么是偷换概念，要么是信口开河。
而我们专利界的这些机构，则是专包各种授权，业内人士都知道，专利审查能够授权涉及的因素很多，有些是代理人无法控制的。一个代理人说确保授权，我个人认为是不严谨的，就像有些律师会说案子包赢一样，这个律师往往水平不高。当然，实用新型和外观设计不经过实审，授权率的确比较高，但是宣传上也不该说百分之百吧，笔者遇到客户问到这种问题时，一般的回答是，授权概率很高，我们这些年经手的实用和外观，没碰上几个不授权的。
以上几点，是与“莆田系”医院类似的地方，当然，这里面的一些情况，正规代理机构也会有，但是比较个别性，不普遍。
下面这点与医院大不相同，应该是知识产权界特有的了，或者说是向电子商务、保险界学来的。
估计很多企业界的朋友会一拍大腿，感触颇深，恭喜你们都经历着这种中国知识界独有的现象，用我一个企业里做专利管理的朋友的话说，“专利现在都快烂大街了”，这些机构，雇佣着大量电话销售业务员，每天对企业主和专利管理人员狂轰滥炸，疯狂扫黄页，电话打到你不胜其烦。笔者也曾经在企业里做过两年多的知识产权管理，那时候接到一个销售员的电话，我两个专业问题就把他问蒙了，当时还觉得挺得意，以后应该不会打了吧，结果后面还是一次一次的打过来，甚至同一机构好几个人分批次打过来，后来我才知道，电话销售人员的流动性很大，他们的任务就是照着名单打，根本不管以前有没有人打过。
这些销售人员基本就是业务员，他们也会出来谈单，往往还会由懂点皮毛的业务经理带着，由于他们关心的是业绩，所以谈业务时什么都敢于承诺，什么都敢保证，做起业务来，底线不高。其实，这一点，是对这个行业、对客户伤害极大，往往会造成客户不合理的期待，从而造成经营上的误判，同时浪费金钱。这类机构一边打着价格战，一边尽可能的高收费，区别就看你好不好骗。慢慢的就造成劣币驱逐良币，压缩正规机构，良心代理人的生存空间。
大家会不会有这个疑问，既然没有代理资质，这些机构是如何递交申请文件的呢？这就要从文件递交的方式变迁说起，以前的专利申请，都是用纸质文件进行递交，而这些机构就用企业自己的名义进行递交，联系人写自己的信息，这样就规避了专利代理资质的问题。后来随着专利电子申请的普及，这些机构很多通过挂证的形式洗白。还有更多是通过挂靠正规事务所，通过他们出案子。
说到这里，就不得不说说有资质代理机构的问题了，前面也有所提及，如果有资质的机构、代理人都没问题，那么也不太会有如今的这种乱象。
这种乱象，更多的是出现在小地方的代理机构，或者分支机构，尤其是新成立的小型代理机构，因为地方资助政策等原因，一位代理人名下上千件甚至几千件专利。
充当不正规机构的保护伞，一般会收取数额不等的挂靠费，案子由无资质的机构写好，没有质检，没有审核，直接挂上有资质代理人的名字提交。这点像不像对外发包科室的武警二院。
实际撰写的人员和署名代理人完全脱节，署名代理人往往是挂证的，不真正从事专利代理业务。新开办的专利机构尤其严重。而非正规机构的洗白，也多是利用这种手段。
有资质的代理机构的这些问题，甚至比无资质机构的危害更大，是对整个专利代理人群体专业名誉的损害，是对职业精神和专业素养的践踏，是对执业风险的蔑视。
在写这篇文章的时候，我一直不想制造有资质和无资质的对立，设立门槛很重要，是对专业能力的保障，但是专业能力并不意味着职业素养，也不排除有资质的代理人不思进取、敷衍欺骗客户的现象，无资质的人员也有尽心尽力、优质服务的机构。无资质人员写的案子比有资质事务所的案子写的好的，也不是没有。只要用心服务客户、坦诚市场宣传、不断学习进步，都可以成为推进中国知识产权进程的力量。但是话说回来，有些人员，就是再有梦想，也不能突破知识基础的底线，因为那是提供服务的基础。
作为传统代理机构培养出来的笔者，和大多数的代理人一样，我们何尝不是写过和正在写着“报项目”的案子，也曾因为企业的低价而对于案子不那么尽心尽力。表面来看，我们都是行业乱象的受害者，其实，我们有时候也是这种乱象的助推者。迫于市场压力，为稻梁谋无可厚非，但我们都也应该反思自身，唯有提升自己，才是进步之道，唯有大部分人坚持底线，才是行业健康之道。
资质在很多时候，也并不绝对代表着能力，如果有资质的事务所躺着资质上吃老本，靠着挂靠和项目业务生存，最终也就只有能力做一些低水平的业务，培养一些只会写项目专利的写手。
很多无资质的机构，经过这么多年的野蛮发展，规模已经达到了一定的水平，也渐渐的做到了洗白，获得了专利代理资质，有一些机构正在走向专业化的道路上，做的也非常不错。而有些机构，我也非常不解，既然已经加入了正规军，为何还要继续用虚假宣传、恶意竞争、贬低同行这些下三滥手段。比如文章开头提到的那家机构，我粗略的了解了一下其网站，据称是一家全国性的机构，是“中国知识产权高端品牌”，我在中华全国专利代理人协会的网站上，查不到其资质，在其“专业团队”一栏，冠以“专利代理人”名头的人员有三位，查询发现，两位分别隶属于不同的专利代理机构，一位没有查询到相关信息。另外，其有多位冠以“律师”名头的人员，我随手在北京律师协会的官网上查了几位，大部分没有记录。本以为是无资质的，但是通过律师的情况查到其还有一家律所，已经取得了代理资质，有三位代理人。其中有一位和前面提到的重合。也可能是觉得，三位有资质人员和其“中国知识产权高端品牌”的名头不符，本着“做大事，不能据小节”的心态吧。尤其令我感到不解的是，他们律所的几位律师和专利代理人，也是这个行业的专业人士，难道就不知道，他们企业正在做着邮件轰炸、虚假宣传、恶意竞争、贬低同行的勾当。如果你们不能影响企业，虽然不敢恭维，但还情有可原，如果你们助纣为虐，那就是悲哀了。
不过话说回来，如果这些机构能整顿规范，回头是岸，我个人来说，是随时欢迎你们参与公平竞争，构筑良好环境。
就像法官、检察官、律师、公证员、法学家组成的法律职业共同体，审查员、专利代理人、知识产权法院法官、知识产权法学家也是一个“专利法律职业共同体”，我们具有统一的专利法律知识背景、模式化思维方式、共同法律语言，有着相同的知识结构和专业术语体系，经过了专门的教育和职业训练，以从事专利法律事务为本，有着共同的职业利益和范围，因此，应该共同努力维护这个职业共同利益。
其实在律师行业，曾经也有不少“黑律师”现象，但是随着法律职业共同体的建立，尤其是13年新民诉法对于公民代理的限制，大大压缩了“黑律师”的生存空间。让律师这个行业更加走向健康发展，让当事人的权利得到更好的保障，也让法律和法律人更有尊严。
我们要做的是，像法律职业共同体一样，尽快达成了职业伦理共识，在精神上形成高度统一的信仰，在制度上保障执业的底线和原则，形成对职业精神的激励。专利本来就是一门稳定的专业化的知识体系，只有形成了“专利法律职业共同体”，才能在专业上互相促进，在执业中的互相制约、监督和平衡，共同构筑一个专业、公正、有效的专利法律保护体系，从而保护创意创新、发明创造，这不但是“专利法律职业共同体”的需求，也不止是保护企业知识产权的需要，更是对我们国家打造“大众创业万众创新”和“建设创新型国家”具有基础和深远的意义。
“这么多问题，到底该如何应对？”
这个问题太大，层面太高，笔者不再展开，斗胆在这里说几点建议，这几点的大部分其实也是很多业内人士一直呼吁的，并不是我原创，希望引起行业大佬的重视，引发从业人员的思考，抛砖引玉，请有识之士多多建议。
1. 将《专利代理条例》、《专利管理办法》升格为《专利代理法》；
2. 加强执业专利代理人的管理，尤其是职业道德的管理，打击挂靠现象，比如，执业代理人必须提供缴纳保险的证明。或者在执业证上，区分兼职代理人和专职代理人。出台对有不合理挂靠现象事务所的处罚规定；
3. 打击非法、夸大、不实的宣传；
4. 严格审批知识产权代理机构工商注册的经营范围；
5. 限制执业专利代理人的代理数量，比如每人不能超过500件；
6. 要求各地科技职能部门与机构合作时，应严格审查资格和业务范围。
这几天看到一句话，中国的每个行业都有至少一个“莆田系”，我想说，专利行业虽然不危及人命，但是业界的不健康对经济和社会的伤害的一点也不小，不论有没有资质，我个人觉得，只要有一颗为中国智造中国创新、为中国知识产权事业奋斗的理想，都是一样值得尊敬的，让我们共同自律，不做虚假宣传，在能力范围内做事，真正为客户着想，做好服务。而那些只想业务、没有底线的从业人员，也同样不论有没有资质，我觉得就是这个行业里的蛀虫，是专利界里搅乱市场秩序的“小三”。代理人协会、国知局啊，我们的娘家人啊，小三都已经欺负上门打脸了，您还这么沉得住气啊！
本文的话有时候会比较刺耳，我的观点也肯定有不足之处，谈及行业，也肯定人人都有不同的想法，欢迎大家批评指正，共同讨论进步。
文章作者：陈俊志 专利代理人
所在机构：浙江英普律师事务所
文章来源：英普公众号
智慧芽小编整理编辑
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